5. Апелляционной инстанцией допущено нарушение статей 9 и 65 АПК РФ.
Согласно указанных статей лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. В апелляционной инстанции налоговый орган заявил, что переплата у налогоплательщика согласно лицевым карточкам относится к другим периодам. С данным аргументом заявитель не был ознакомлен заблаговременно, в связи с чем был нарушен принцип состязательности.
6. Применение Судом вывода о том, что возврат излишне уплаченного налога возможен только при наличии переплаты, не вытекает из материалов дела.
Заявитель обращался в налоговый орган с заявлением о зачете излишне уплаченного налога, а не возврате излишне уплаченного налога.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 273-278, 284-289 АПК РФ
ЗАЯВИТЕЛЬ ПРОСИТ:
Постановление апелляционной инстанции от _________ по делу № _____ отменить, решение суда от _________ о признании незаконными действий налоговой инспекции ____________ выразившееся в отказе в проведении зачета по НДС за 1998 год и обязании инспекции ___________ осуществить зачет излишне уплаченного НДС в сумме ______ рублей в счет предстоящих платежей в бюджет оставить в силе.
Приложение:
1. Копия постановления апелляционной инстанции.
2. Платежное поручение на уплату государственной пошлины с отметкой банка.
3. Почтовая квитанция на отсылку копии кассационной жалобы инспекции;
4. Доверенность.
Представитель _______по доверенности __________ ___________
«__» ___________
1. Арбитражный суд кассационной инстанции вправе по ходатайству лиц, участвующих в деле, приостановить исполнение судебных актов, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, при условии, если заявитель обосновал невозможность или затруднительность поворота исполнения либо предоставил обеспечение, предусмотренное в части 2 настоящей статьи.
2. Исполнение решения, постановления арбитражного суда приостанавливается арбитражным судом кассационной инстанции при предоставлении лицом, ходатайствующим о таком приостановлении, обеспечения возмещения другой стороне по делу возможных убытков (встречного обеспечения) путем внесения на депозитный счет арбитражного суда кассационной инстанции денежных средств в размере оспариваемой суммы либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму.
3. О приостановлении исполнения судебного акта или об отказе в приостановлении исполнения арбитражный суд кассационной инстанции выносит определение в трехдневный срок со дня поступления ходатайства в суд. Определение может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции. Содержание этого определения может быть изложено в определении о принятии кассационной жалобы к производству суда.
Копия определения направляется лицам, участвующим в деле.
4. Исполнение судебного акта приостанавливается на срок до принятия арбитражным судом кассационной инстанции постановления по результатам рассмотрения кассационной жалобы, если судом не установлен иной срок приостановления.
Основания приостановления
Приостановление арбитражным судом кассационной инстанции исполнения обжалуемых судебных актов возможно при наличии двух условий, при этом каждое из них является самостоятельным для приостановления исполнения судебного акта:
- если имеется обоснование невозможности или затруднительности поворота исполнения;
- если заявитель предоставил обеспечение возмещения другой стороне по делу возможных убытков.
Заявитель ходатайства
Ходатайство о приостановлении исполнения судебного акта может быть заявлено лицом, участвующим в деле, а также лицом, подавшим кассационную жалобу в соответствии с пунктом 4 части 4 статьи 288 АПК. Такое ходатайство может быть рассмотрено после возбуждения производства в арбитражном суде кассационной инстанции. Статья предусматривает право обжалования как определения об отказе в приостановлении судебного акта, так и определения о приостановлении судебного акта. Причем обратиться с такой жалобой по смыслу указанной нормы может любое лицо, участвующее в деле, а также заявитель жалобы, о правах и обязанностях которого был принят судебный акт.
Федеральный арбитражный суд
_______________________________ округа
Заявитель жалобы (ответчик):
_______________________________________
(наименование, адрес)
Истец: _______________________________
_____________________________________
Дело №. ___________
ХОДАТАЙСТВО
о приостановлении исполнения решения Арбитражного суда
_____________________ от «___»____________
Арбитражный суд ____________ «__»________ 200_ года вынес решение о __________________ с ________________ в пользу _________.
(предмет иска) (наименование ответчика) (наименование истца)
Ответчик просит приостановить исполнение указанного решения в связи с невозможностью (затруднительностью) поворота исполнения, поскольку _______________________________________________________
(указать, в чем состоит невозможность или затруднительность поворота исполнения по данному делу)
На основании изложенного, учитывая наличие объективных обстоятельств, делающих невозможным (затрудняющих) поворот исполнения решения Арбитражного суда __________________ от «___»________ по делу № ______, руководствуясь статьями 41, 283 АПК РФ,
ОТВЕТЧИК ПРОСИТ:
Приостановить исполнение решения Арбитражного суда ___________ от «__»______ на срок до принятия постановления по результатам рассмотрения кассационной жалобы.
Приложения:
1. Копии документов, обосновывающих затруднительность (невозможность) поворота исполнения.
2. Доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия на подписание ходатайства.
Руководитель (представитель) ______________________
«___»_________ ____ г.
1. Заявление или представление о пересмотре судебного акта в порядке надзора направляется непосредственно в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в письменной форме. Заявление или представление должно быть подписано лицом, ходатайствующим о пересмотре судебного акта, или его представителем.
2. В заявлении или представлении должны быть указаны:
1) наименование лица, подающего заявление или представление, с указанием его процессуального положения, наименования других лиц, участвующих в деле, их место нахождения или место жительства;
2) данные об оспариваемом судебном акте и наименование принявшего его арбитражного суда; данные о других судебных актах, принятых по данному делу; предмет спора;
3) доводы лица, подающего заявление или представление, с указанием оснований для пересмотра судебного акта со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, подтверждающие, по мнению заявителя, нарушение или неправильное применение норм материального права и (или) норм процессуального права, повлекшие за собой существенные нарушения его прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;
4) перечень прилагаемых к заявлению или представлению документов.
В заявлении или представлении могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты лиц, участвующих в деле, и их представителей и иные сведения, необходимые для рассмотрения дела.
3. К заявлению или представлению должны быть приложены копии оспариваемого судебного акта и других судебных актов, принятых по делу.
К заявлению или представлению, подписанным представителем, должны быть приложены доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на его подписание.
4. Заявление или представление и прилагаемые к нему в соответствии с настоящей статьей документы направляются в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации с копиями в количестве экземпляров, равном количеству лиц, участвующих в деле.
Высший Арбитражный Суд Российской Федерации
101000, Москва, Малый Харитоньевский переулок, д.12.
Наименование лица, подавшего заявление в ВАС:
Межрайонная инспекция МНС России №12 по
Красноярскому краю.
Процессуальное положение лица - Налоговый орган
Адрес: 660133, гор. Красноярск, ул. Партизана
Железняка, д.46
Заявитель: ОАО Разрез «Березовский-1»
Адрес: __________________________________________
Дело №А33-13095/02-с3
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34