Посягательство - это деяние, направленное на причинение вреда правоохраняемым интересам. Чаще всего оно выражается в действии, но возможно и в форме бездействия Слуцкий И.И. Необходимая оборона в советском уголовном праве. - Л. -1951.- стр.166; Курс уголовного права. Общая часть / Под ред. Н.Ф.Кузнецовой, И.М.Тяжковой. - М.: Зерцало, 1999. - стр. 453; Уголовное право. Общая часть / Под ред. В. Н. Кудрявцева, А. В. Наумова. - стр. 230.. В юридической литературе этот тезис часто оспаривается. Многие авторы считают, что необходимая оборона против бездействия невозможна, поскольку она допустима только против нападения, то есть защита возможна только против активных действий Кириченко В.Ф. Основные вопросы о необходимой обороне в советском уголовном праве. - М.-Л.: Изд-во АН ССР, 1948. - стр 26-27; Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. А. И. Бойко. - стр. 136;Уголовное право. Общая часть / Под ред. В.Н.Петрашова. - стр. 302; Попов А. Н. Преступления против личности при смягчающих обстоятельствах. - СПб.: Юридический центр Пресс, 2001. - стр. 232; Баулин Ю.В. Указ.соч., стр. 232-233. . В подкрепление своих доводов, как правило, приводят статистические данные, в соответствие с которыми основная масса общественно опасных посягательств (около 95% случаев) осуществляются посредством нападения Акимочкин В. Нападение и защита // Российская юстиция. - 1998. - №1. - стр.16.. Законодатель Республики Молдова в ч. 2 ст. 36 УК 2002 г. прямо закрепил термин «нападение», в отличие от ст. 13 УК РМ 1961г., использовавшей термин «посягательство». Однако, думается, что таким образом сфера применения права на необходимую оборону значительно сужается, поскольку помимо нападения опасность для обороняющегося могут представлять и иные виды поведения. Это в значительной мере ограничивает право граждан на защиту своих субъективных прав, а так же иных социально значимых интересов. Приводимые в обоснование последней точки зрения примеры возможного применения необходимой обороны против бездействия матери, не кормящей новорожденного ребенка, которое пресекается применением к ней насилия или угрозой такового, пьяного водителя, создающего аварийную обстановку, действия которого пресекаются причинением ему вреда, военнослужащего, получившего приказ в установленной форме, и не исполняющего его, что грозит причинением существенного вреда военной службе, критикуются как измышленные, возможные лишь в теории, не подтвержденные практикой. Кроме того, многие юристы полагают, что признание необходимой обороны против общественно опасного бездействия может породить большое количество случаев самоуправства. Не могу согласиться ни с первым, ни со вторым. Уголовное право не обязательно должно следовать за общественными отношениями, зачастую целесообразнее предвосхитить их возникновение, особенно, когда речь идет об институте столь тесно связанном с правами и интересами граждан, которые, как известно из Конституции, являются высшими ценностями и гарантируются. Поэтому, считаю, что признание права необходимой обороны против общественно опасного бездействия было бы дополнительной гарантией прав и интересов правомерно обороняющихся лиц, даже если пока судебная практика таких случаев не знает. Что касается возможного самоуправства, то и этот довод представляется неубедительным. Самоуправство может быть осуществлено и при пресечении активной деятельности Курс уголовного права. Общая часть / Под ред. Н.Ф.Кузнецовой, И.М.Тяжковой. - стр. 453.. Наконец, иногда высказываются мнения, что при пресечении преступного бездействия будет иметь место крайняя необходимость, а не необходимая оборона Шаргородский М.Д Вопросы Общей части уголовного права. - Л. - 1955. - стр. 87; Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. А. И. Бойко. - стр. 136; Уголовное право. Общая часть / Под ред. В.Н.Петрашова. - стр. 302. . Однако, и это положение можно оспорить. Основное отличие институтов крайней необходимости и необходимой обороны - это кому(чему) причиняется вред лицом, осуществляющим отвращение опасности. Так, при необходимой обороне источником опасности всегда является общественно опасное действие посягающего лица. Обороняющийся отражает нападение посягающего лица, подавляет источник нападения, для чего причиняет вред непосредственно посягающему лицу, совершающему противоправное деяние, а не кому-либо иному. При крайней необходимости источником опасности являются не только общественно-опасные действия лица, но всякая сила, способная и угрожающая причинить вред. Отвращение опасности совершается путем действия, направленного не против нападающего лица, как при необходимой обороне, а против третьих лиц и их интересов, в том числе и интересов общественных Скрипова В. Необходимая оборона и крайняя необходимость по советскому уголовному праву// Социалистическая законность. - 1947. - № 7. - стр.21.. В рассмотренных выше случаях вред причиняется именно посягающему и никак не третьим лицам. Поэтому здесь нельзя вести речь о крайней необходимости. На это указывал и Т.Г. Шавгулидзе, говоря, что в данном случае имеется необходимая оборона, так как вред причиняется лицу, явившемуся непосредственным источником опасности. Шавгулидзе Т.Г. Необходимая оборона. - Тбилиси. - 1966. - стр.46. Кроме того, если осуществляющий необходимую оборону может, но не обязан искать другие средства защиты, кроме причинения вреда нападающему, то причинение вреда при крайней необходимости должно являться единственно возможным средством для отвращения опасности и угрожающего вреда, который при данных условиях не мог быть отвращен никакими другими средствами Скрипова В. Указ. соч. , стр. 21.. Очевидно, что в названных нами примерах причинение вреда не является единственным возможным средством спасения правоохраняемых благ. Таким образом, считаю, что использованный в тексте ст. 36 УК РМ термин «нападение», неудачен и должен быть заменен на термин «посягательство», который отражает возможность применения необходимой обороны против обеих форм его осуществления. Нужно отметить, что именно последняя позиция закреплена в УК России 1996г. См.: ст. 37 УК Российской Федерации 1996 года., УК Украины 2001г. См.: ст. 36 УК Украины 2001 года., УК Франции 1992г. См.: ст. 122-5 УК Франции 1992года. , УК КНР 1997г. См.: ст. 20 УК КНР от 14 марта 1997года / Под ред. А.Н.Коробеева. - С-П.: Юридический центр Пресс, 2002. - стр. 50., УК Италии 1930г Ст.52 УК Италии 1930года. См.: Уголовное право зарубежных государств. Общая часть / Под ред.. И.Д. Козочкина. - стр. 533. . Эта точка зрения общепризнанна и в германской уголовно-правовой доктрине О. Lagodny. Notwehrgegen Unterlassen. - Goltdammer's Archiv fuer Strafrecht. - 1991. - S. 300. (См.: Уголовное право зарубежных государств. Общая часть / Под ред.. И.Д. Козочкина. - стр. 391). . В завершении отмечу, что интересна законодательная перспектива признания понуждения к действию лиц, преступно бездействующих, самостоятельным обстоятельством, исключающим преступность деяния, предложенная В.И.Ткаченко Ткаченко В.И. Принуждение к повиновению и выполнению правовой обязанности // Советская юстиция. - 1990. - № 3..

Общественная опасность посягательства.

Посягательство, дающее основание для правомерной необходимой обороны должно быть общественно опасным. Это важное условие правомерности, признаваемое законодательством большинства государств. Так, оно прямо закреплено в ч. 1 ст. 37 УК РФ, ч. 1 ст. 36 УК Украины. Ст. 52 УК Италии оперирует термином «наличная опасность противоправного посягательства», ст. 13 УК Дании Уголовный кодекс Дании 1930 года /Под ред. С.С.Беляева.- С-П.: Юридический центр Пресс, 2002. - стр. 23. и ст. 20 УК КНР используют понятие «незаконное посягательство», «неправомерным» оно именуется в ст. 33 УК Швейцарии Уголовный кодекс Швейцарии 1937 года /Под ред. А.В.Серебренниковой.- С-П.: Юридический центр Пресс, 2002. - стр. 85. и ст. 36 УК Японии, ст. 122-5 УК Франции именует его «необоснованным». Исходя из общего смыслового значения указанных понятий законодатель вышеназванных государств так же признает отражаемое при необходимой обороне посягательство общественно опасным. К сожалению ст. 36 нового УК РМ, в отличие от ст. 13 УК 1961 г., не указывает на этот признак посягательства. Между тем, различные трактовки общественной опасности вызывают как в теории, так и на практике дискуссии относительно допустимости необходимой обороны против административных правонарушений и иных деяний, не содержащих признаков преступления. И если в отношении необходимой обороны против административных правонарушений вопрос снимается в силу прямого предписания нормы ст. 18 КоАП РМ, то еще можно поспорить по поводу действий малолетних, невменяемых, действующих невиновно в силу извинительной ошибки, а так же возможности необходимой обороны, против действий, составляющих состав дисциплинарного правонарушения или гражданско-правового деликта. Как известно, посягательство признается общественно опасным, если оно причиняет или создает угрозу немедленного причинения вреда охраняемым законом интересам. В этом смысле следует отметить, что не всякое общественно опасное деяние является противоправным, но любое противоправное деяние является общественно опасным.

В юридической литературе расходятся мнения по поводу возможности применения необходимой обороны от иных, чем преступление посягательств. Так, И.И.Слуцкий пишет, что «защита против всякого объектив-но неправомерного действия, путем причинения вреда источнику опасности, вне зависимости от особенностей субъекта и субъектив-ной стороны посягательства, ведут к чрезмерному расширению поня-тия необходимой обороны» Слуцкий И.И Обстоятельства исключающие уголовную ответственность. - стр. 48. . Н.Н.Паше-Озерский напротив, указывает, что при необходимой обороне пресекаемое посягательство не обязательно должно быть преступным, а лишь объективно общественно опасным Паше-Озерский Н.Н. Необходимая оборона и крайняя необходимость по советскому уголовному праву. -М. -1962. - стр. 36. . На мой взгляд, решение вопроса о допустимости необходимой обороны от правонарушений, зависит от того, как понимать сущность преступления и иных правонарушений. Ст. 1 УК РМ 2002 г. гласит, что настоящий кодекс является единственным уголовным законом, который определяет, какие общественно опасные деяния составляют преступления. Следовательно, существуют деяния, которые не включены в УК, но в то же время, они несут в себе определённую опасность для общества. Общественная опасность не зависит ни от воли законодателя, ни от воли лица, применяющего закон. Законодатель исходя из учета характера сложившихся в обществе отношений и того, в какой мере те или иные деяния противоречат этим отношениям относит их к преступлениям или правонарушениям. Само социальное существо правонарушений - их вредность для общественных отношений - обуславливает признание их в широком смысле общественно опасными Ткаченко В. И. Необходимая оборона от правонарушений// Советская юстиция. - 1975. - № Р . - стр.16.. Преступление, в свою очередь, отличается от иных правонарушений (административных, дисциплинарных, гражданско-правовых деликтов) лишь более высокой степенью общественной опасности, то есть тем, что способно причинить существенный вред общественным отношениям. Признав административные, дисциплинарные и иные малозначительные правонарушения общественно опасными (в широком смысле этого понятия), можно говорить о возможности необходимой обороны при защите и от подобных деяний. При этом правомерным будет причинение соразмерного вреда (например: изъятие или повреждение орудий лова, охоты, связывание, запирание и др.) Там же. Правомерность же необходимой обороны против действий объективно создающих опасность причинения вреда, но непреступных по своему характеру в силу отсутствия одного или нескольких элементов состава(возраст, вменяемость, вина) официально признана в п.2 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 16 августа 1984 года «О применении судами законодательства, обеспечивающего право на необходимую оборону от общественно опасных посягательств» Сборник постановлений Пленума Верховного Суда СССР.1924-1986гг. - М. - 1987. - стр. 472. .

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13