Принципиально важным является то, что законодатель в ст. 19 ГК РФ (п.п. 1, 2, 4) обязывает гражданина приобретать и осуществлять гражданские права, а равно принимать на себя и исполнять обязанности только под собственным именем, а, значит, и под своей подписью.
Следовательно, использование ЭЦП для заключения сделок необходимо признать способом реализации права и обязанности действовать под своим именем. *(14) В литературе уже высказывались некоторые соображения относительно взаимосвязи ЭЦП и личного права на имя. Так, М.Н. Малеина пишет, что "...в будущем электронная цифровая подпись также должна стать компонентом имени". *(15) Отметим лишь, что право на имя корректнее увязывать не с самой ЭЦП, а с ключом подписи (закрытым ключом), т.к. ЭЦП для каждого конкретного документа является уникальной, поскольку она зависит и от содержания документа, и от ключа подписи.
Стоит добавить, что право на имя (в том числе, реализуемое в форме использования ЭЦП) непосредственно связано с вопросами волеобразования и волеизъявления юридического лица. Право и обязанность человека использовать свою уникальную подпись, отражающую его имя, не меняются в зависимости от приобретения / утраты им статуса органа юридического лица. Личность человека и его статус органа юрлица нераздельны: поэтому подпись И.И. Иванова (как человека) не может существовать автономно от подписи того же И.И. Иванова, но уже как директора юрлица. Подпись едина, как едина личность человека.
Неимущественное право на подпись (в т.ч. ЭЦП) присуще исключительно человеку, но никак не юридическому лицу. По этой причине нельзя говорить об "ЭЦП юридического лица", а появление такой конструкции в законодательстве породит ряд неразрешимых и весьма опасных проблем, увеличив число злоупотреблений в корпоративной сфере. *(16)
В-четвертых, средства криптографии могут использоваться как средство обеспечения надлежащей формы совершаемой сделки. В зависимости от техники заключения сделок выделяют сделки между присутствующими контрагентами (в их непосредственном личном присутствии), а также сделки между отсутствующими контрагентами, путем обмена сообщениями, письмами.
Проблема заключения договоров между отсутствующими была давно известна в отечественной цивилистической науке, и, в общем, успешно ей разрешена. Речь идет не только о заключении договоров путем обмена письмами в обычной бумажной форме, что широко используется и поныне. Цивилистика всегда шла в ногу со временем, и уже с конца XIX в. исследовались вопросы использования электрической связи (телефон, телеграф) для заключения договоров путем обмена волеизъявляющими сообщениями (оферта/акцепт). *(17)
Теоретические проблемы "электронных сделок", как ни странно, во многом были разрешены еще при жизни профессора Г.Ф. Шершеневича. Ибо для гражданско-правовой квалификации сделок между отсутствующими контрагентами нет принципиальной разницы, каковы используемые средства связи - телеграф, либо современные средства связи на основе протоколов пакетной передачи данных, таких как X.25 или TCP / IP (последний - основа Интернет). Проблема так называемых "электронных сделок", в основном, сводится к классическим вопросам заключения и исполнения гражданско-правовых сделок, что мы уже подчеркивали ранее. *(18)
Действующее российское законодательство в п. 2 ст. 160 ГК РФ допускает при совершении сделок использовать различные аналоги собственноручной подписи, в т.ч. ЭЦП. А в п. 2 ст. 434 ГК РФ законодатель разрешил заключать договор в письменной форме путем обмена документами посредством электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (договор между отсутствующими). В этих случаях, использование ЭЦП служит средством соблюдения требования о простой письменной форме сделки.
Вместе с тем, принципиально важно разграничивать два случая:
использование ЭЦП как аналога собственноручной подписи при заключении сделок;
применение ЭЦП для иных юридических целей, в том числе для индивидуализации объектов гражданских прав (см. выше).
Скажи, а тебя не мучает совесть, от того, что ты нагло воруешь чужие работы? я не против, если ты качаешь их для ознакомления. Вот ты скачал, прочел. Перепиши от руки. И зачтется тебе - как хорошей оценкой, так и чистой совестью, и трудом.
Во втором случае нет увязывания ЭЦП с конкретным человеком, в контексте его права на имя, и потому правомерно использование технологии ЭЦП как метки юридического лица в целом. Это относится к случаям, когда ЭЦП используется в рамках процедуры исполнения обязательства, например, для постановки отметок времени (timestamp) на платежных поручениях и др. электронных документах. Такие мероприятия аналогичны постановке на бумажных документах операционистами, работниками канцелярии штампов-отметок "принято"/"получено". Эти действия не являются заключением сделок, а потому могут осуществляться работниками организации (ст. 402 ГК). Важно отметить, что в качестве подобной метки может использоваться обезличенное средство (скажем, штамп организации - "принято. Дата"), а не подпись конкретного человека. В качестве такой обезличенной метки в целом от имени юридического лица допустимо использование и ЭЦП.
При этом, несмотря на идентичность технологической основы, в юридическом значении такие электронные метки на основе ЭЦП не будут являться аналогом собственноручной подписи в строгом смысле п. 2 ст. 160 ГК РФ. Поэтому данное обстоятельство не реабилитирует невозможность существования "ЭЦП юридического лица" в буквальном значении, о чем мы уже сказали.
Такая ситуация обусловлена тем, что технология как таковая не имеет единой гражданско-правовой квалификации. Точно также же лист бумаги с текстом и подписью может иметь совершенно различное гражданско-правовое значение: служить формой договора, быть ценной бумагой, распиской в принятии исполнения обязательства и др.
В-пятых, криптография может служить целям организации процедуры надлежащего исполнения договорного обязательства. Например, шифрование применимо для исполнения такого специфического обязательства, как обязательство по профессиональной тайне (к разновидностям которой относятся банковская тайна, аудиторская, тайна страхования, тайна связи и т.п.). В качестве распространенного примера можно назвать шифрование телефонного трафика в стандарте GSM (см. выше), - будучи способом оператора связи исполнить свое обязательство по обеспечению тайны связи.
В этой связи стоит отметить, что исполнение обязательства по сохранению профессиональной тайны (банковской тайны и др.) нельзя квалифицировать как услугу по шифрованию, поскольку здесь СКЗИ используется в собственных нуждах, в целях исполнения своей обязанности по конфиденциальности.
Кроме того, ЭЦП может использоваться в качестве технического средства обеспечения процедуры исполнения обязательства надлежащему лицу (ст. 312 ГК РФ). Технический термин "аутентификация" может характеризовать соотнесение лица, которое фактически принимает исполнение, с личностью кредитора. Особое значение ЭЦП как средство аутентификации приобретает, когда речь идет об обязательствах, которые исполняются удаленно, с использованием средств связи (в частности, информационные услуги бюро кредитных историй).
Кроме того, известно, что процедура исполнения обязательства предполагает право должника зафиксировать факт исполнения, потребовав от кредитора расписку в этом (п. 2 ст. 408 ГК РФ). ЭЦП также может служить целям реализации такого права, если исполнение обязательства происходит с использованием средств связи.
В-шестых, средства ЭЦП могут быть использованы как техническое средство, обеспечивающее реализацию права на участие в управлении юридическим лицом (неимущественное право, относимое к числу корпоративных прав).
Так, пунктом 1 ст. 38 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" прямо предусмотрено, что голосование (опросным путем) на заочном общем собрании участников общества может быть проведено путем обмена документами посредством электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.
Указанные требования законодателя легко выполнить, используя технологию ЭЦП. Техническая сторона данного мероприятия будет идентична технической стороне сделок между отсутствующими (см. выше), заключаемыми путем обмена электронными документами.
В-седьмых, средства шифрования или ЭЦП не только обеспечивают реализацию субъективных гражданских прав и исполнение обязанностей, но и сами могут выступать объектом гражданских прав. Используемые в деловой практике средства гражданской криптографии представляют собой аппаратные средства или программное обеспечение, реализующие различные криптографические алгоритмы и протоколы. Соответственно, СКЗИ могут быть квалифицированы:
как охраняемое авторским правом программное обеспечение: программы для ЭВМ и базы данных (на практике, большинство СКЗИ представлено программным обеспечением). *(19) Кроме того, исходный текст ("исходники") криптографического программного обеспечения может охраняться в качестве коммерческой тайны;
как движимая вещь, если речь идет об СКЗИ в виде аппаратных средств. К таковым относятся, например, аппаратные шифровальные средства SWIFT* (20) (SCR, BCR, VPN-box); аппаратные средства VPN; устройства хранения криптографических ключей (eToken) и др. В некоторых случаях можно ставить вопрос о патентоспособности аппаратных СКЗИ.
Вот и я зашифровал свою работу. Ключ, для ее расшифровки - внимательное прочтение. Защита от плагиата - удаление этого и еще двух абзацев выше, в которых я упомянул, то, что реферат взят из Интернета.
Рассматривая данный аспект, важно подчеркнуть, что, по общему правилу, СКЗИ не являются ограниченно оборотоспособным объектом (ст. 129 ГК РФ), даже если речь идет о тех средствах шифрования, которые сертифицированы (аттестованы) по уровню защищенности, достаточному для обеспечения секретности государственной тайны. Это лишь свидетельствует о том, что сегодня частные лица могут обеспечить себе уровень информационной безопасности, сопоставимый с защищенностью государственной тайны. Разумеется, к оборотоспособным не относятся секретные СКЗИ, которые могут создаваться для специальных государственных нужд (вооруженные силы, разведка, дипломатия и т.п.). Если таковые средства существуют, то они будут являться объектами, изъятыми их гражданского оборота (в любом государстве это одна из наиболее закрытых и охраняемых областей). Собственно, в этом и проявляется разница между гражданской и государственной криптографией.
Нормативно-правовые основы использования гражданской криптографии
Страницы: 1, 2, 3
