производства по несостоятельности принимаются не судьей по делам о

банкротстве, а собранием кредиторов, на котором голоса распределяются в

соответствии с реальной стоимостью прав требования. Можно сказать, что

добровольное внесудебное урегулирование проблем между должником и

кредитором используется повсеместно, хотя оно только поощряется, но ни в

коем случае не навязывается.

По мнению западных экспертов по несостоятельности, при существующем

положении вещей в странах с переходной экономикой, к каким относится и

Россия, когда не хватает знаний и опыта в судебных разбирательствах по

коммерческим вопросам, предпочтение должно отдаваться внесудебным

процедурам, целесообразно привлекать судебные органы к решению проблем

несостоятельности в крайних случаях и гораздо шире практиковать процедуры

банкротства внесудебные[12].

Однако, во времена действия старого Закона на практике этого не

происходило. Так, анализ объявлений «Вестнике Высшего Арбитражного Суда»

показывает, что количество объявлений о добровольной ликвидации ничтожно

мало. Например, по Иркутской области за четыре года была проведена лишь

одна правильно, в соответствии с Законом 1992 года добровольная ликвидация

под контролем кредиторов.

С принятием же нового Закона уровень банкротств в России, разрешаемый

внесудебными процедурами за последние годы динамично развивается, поскольку

создана нормативная база для проведения внесудебных процедур, введена

гражданско-правовая и уголовная ответственность за неправомерные действия,

законодательно закреплен контроль Государственным органом за участниками

делового оборота, начато создание института специалистов по банкротству,

все большее количество хозяйствующих субъектов вовлекается в сферу действия

законодательства о несостоятельности, понимая необходимость банкротства в

обществе. Дополнительно в Федеральный Закон «О несостоятельности

(банкротстве)» введена новая глава «Предупреждение банкротства» со

статьями: «Меры по предупреждению банкротства» и «Досудебная санация», с

изъятием «Санации» из реорганизационных судебных процедур. Это возлагает

определенную ответственность и понуждает учредителей юридических лиц,

федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти

субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления принимать

своевременные меры по предупреждению банкротства организаций. Это может

быть и санация, и соглашение кредиторов с должником на заключение мирового

соглашения. Эти положения Закона дают возможность решить вопросы

банкротства без вмешательства арбитражного суда.

Остановимся подробнее на одной из предупредительных процедур –

досудебной санации. В рамках досудебной санации происходит полное погашение

требований по обязательствам и обязательным платежам. Для погашения всех

требований должнику предоставляется финансовая помощь. Оказывать такую

помощь может практически любое лицо, в том числе и учредители (участники)

собственника имущества унитарного предприятия, кредиторы.

Очевидно, что финансовая помощь не может предоставляться безвозмездно.

Закон предусматривает возможность принятия должником или иными лицами

обязательств в пользу лиц, предоставивших финансовую помощь, но не

указывает, какого рода обязательства могут принять на себя должник или иные

лица. Скорее всего, это могут быть обязательства как финансовые, так и не

имеющие финансового характера.

Если досудебная санация проводится за счет средств федерального

бюджета и государственных внебюджетных фондов или за счет средств бюджетов

субъектов Российской Федерации, местных бюджетов и соответствующих

внебюджетных фондов, то условия ее проведения устанавливаются

соответственно федеральным законом о федеральном бюджете на текущий год и

федеральными законами о бюджетах государственных внебюджетных фондов на

текущий год либо органами государственной власти субъектов Российской

Федерации и органами местного самоуправления в соответствии с законом.

Специалисты уверены, что оказание финансовой помощи государством

должникам является недопустимым, так как это противоречит принципу

конкуренции[13]. Более того, законодательство многих государств запрещает

оказание помощи предприятиям государством посредством их финансирования в

любой форме.

Вместе с тем ученые приходили к выводу, в соответствии с которым на

переходном этапе для экономики России указанная процедура является

необходимой.

Для принятия решения о проведения досудебной санации необходима

проверка финансового состояния должника, поскольку финансовая помощь

оказывается тем должникам, относительно которых можно сделать вывод о

возможности в течение определенного периода времени восстановить их

платежеспособность. Анализ финансового положения должника по договоренности

с его кредиторами может быть проведен аудиторской фирмой.

Следует отметить, что действующее законодательство очень слабо и

поверхностно регулирует порядок проведения этой реорганизационной

процедуры. Потенциального участника санации, вероятно, отпугивают нормы,

определяющие лишь его обязанности, да еще и устанавливающие солидарную

ответственность всех участников санации независимо от их отношения к

выполнению своих обязанностей. Думается, что закон должен подробно

регулировать содержание соглашения участников санации, и в особенности в

части определения их прав в случае достижения результатов санации –

восстановления платежеспособности предприятия-должника.

На практике же досудебная санация применяется крайне редко. Например,

в Курской области данная процедура еще не проводилась.

Непродуманная налоговая политика, поспешность в приватизации,

неготовность руководителей хозяйствующих субъектов жить в условиях рыночной

экономики привели к спаду производства, кризису неплатежей, сокращению

рабочих мест, росту социальной напряженности. В настоящее время подъему

многих, даже перспективных, предприятий препятствует огромная кредиторская

задолженность перед поставщиками, бюджетом, трудовым коллективом. Ни один

инвестор не будет вкладывать средства, зная, что его деньги пойдут на

погашение долгов предприятия. Во всех случаях проще обанкротить

предприятие, вывести имущество законным или незаконным способом, а затем на

основе материальных ценностей и денежных средств, «вырученных» с

предприятия, создать новое и вложить в него.

Если говорить о ситуации в Курской области, то большинство всех

банкротств, осуществляемых здесь, являются криминальными, то есть в

банкротстве того или иного предприятия заинтересованы криминальные элементы

общества. Естественно, что инвесторам, дорожащим своей репутацией, не к

чему связываться с криминалом, и это, несомненно, является еще одной

причиной для непроведения санации.

2.2 Судебные процедуры в законодательстве о банкротстве и особенности

их проведения (наблюдение, внешнее управление, конкурсное

производство, мировое соглашение)

Новый Федеральный Закон «О несостоятельности (банкротстве)»

принципиально изменил ситуацию в плане последовательной защиты прав

должника, с одной стороны, и кредиторов с другой.

Период наблюдения – особая процедура конкурсного процесса, поскольку

является одной из новелл нового Федерального Закона «О несостоятельности

(банкротстве)» от 8 января 1998 года.

Вводится наблюдение с момента принятия арбитражным судом заявления о

признании должника банкротом (ст.56 Закона о банкротстве); в определении о

принятии заявления говорится о введении наблюдения и назначении временного

управляющего.

Цель этой процедуры – защита имущества должника, обеспечение его

сохранности, а также проведение анализа финансового состояния должника.

Кроме того, при осуществлении наблюдения устанавливается также наличие

признаков фиктивного либо преднамеренного банкротства.

Поскольку критерием несостоятельности является неплатежеспособность,

то в течение некоторого времени после подачи заявления о признании должника

банкротом невозможно выяснить, имеет должник средства, чтобы расплатиться

со всеми кредиторами, то есть является ли должник оплатным или неоплатным.

В это время должник имел возможность распорядиться имуществом. Это могло

привести к злоупотреблениям с его стороны, а, следовательно, к ухудшению

положения кредиторов.

Но кредиторы в случае явной опасности злоупотреблений со стороны

должника могли ходатайствовать о применении определенных мер в соответствии

с АПК РФ: наложении ареста на имущества должника, запрещении совершать

определенные действия и так далее. Однако на практике такие меры

использовались, как правило, только на этапе ликвидации должника.

Применение таких мер непосредственно после подачи заявления кредитором

приводило к проблемам, которые в большинстве случаев делали невозможным

обеспечение интересов заявителя. Так, АО «Ром-икс» подало заявление о

признании несостоятельности ТОО «Стар», одновременно направив ходатайство

об обеспечении требований путем наложения ареста на имущество должника.

Арбитражный суд Курской области, вполне оправданно, принял заявление о

несостоятельности, но отказал в наложении ареста, мотивировав это тем, что

применение такой меры сделало бы невозможным продолжение деятельности ТОО.

С другой стороны, недобросовестные кредиторы, имевшие цель разорить

должника, посредством законных мер в ряде случаев добивались этого. Таким

Страницы: 1, 2, 3, 4