Собственность на программное обеспечение.

Утверждает ли продавец, что он является владельцем программного обеспечения, или что у него имеется право на выдачу лицензии? Знает ли пользователь, что продавец является владельцем программного обеспечения, или что он может лишь распоряжаться правом на использование?

Право на копирование.

Имеет ли пользователь право на изготовление копий программного обеспечения? Если да, ограничивается ли это право изготовлением резервных копий? Ограничено ли количество изготовляемых копий? Имеет ли пользователь право на изготовление дополнительных копий документации? Остаются ли все разрешенные копии собственностью продавца?

Компенсация.

Возместит ли продавец пользователю убытки или расходы, если права владения продавца на программное обеспечение кем-либо будут изменены? Какие виды убытков и расходов при этом будут охвачены? Каковы условия выплаты такой компенсации?

Обучение.

Обеспечивает ли продавец обучение и какое? Какова стоимость обучения? Возможно ли обучение нового персонала в более поздний срок, если да, то в пределах какого периода времени? Кто из специалистов обучается и сколько человек?

Гарантии.

Следует указать:

·      дает ли продавец помимо обычных какие-либо дополнительные гарантии (варианты: продавец является владельцем программного обеспечения; продавец имеет возможности и право предоставлять лицензии, если он не является владельцем программного обеспечения; гарантия функций программного обеспечения и его работоспособности, адекватности документации программному обеспечению, отсутствия нарушений патентов и авторских прав, минимума оборудования и программного обеспечения для работы программы; гарантия совместимости файлов) или отказывается давать какие-либо дополнительные гарантии;

·      продолжительность гарантийного срока;

·      если программное обеспечение отказывается работать, как это оговорено в гарантии, ограничиваются ли принимаемые в отношении пользователя меры устранения неисправностей или принимаются какие-либо меры для возвращения выплаченных сумм;

·      каковы условия аннулирования гарантии (обычно это использование оборудования, которое не отвечает минимальным требованиям к системе, а также модификация программного обеспечения пользователем).

Ограничение ответственности.

Здесь указываются:

·      существует ли ограничение на денежную сумму компенсации убытков, которую продавец выплачивает в случае, если программное обеспечение отказывается работать по своему назначению;

·      существует ли ограничение на вид компенсации убытков, выплачиваемых продавцом, в частности, исключаются ли ответственность продавца за последующие убытки (такие как неполученная прибыль), требования третьих лиц и убытки, обусловленные неправильным использованием программного обеспечения;

·      ограничение во времени, когда одна сторона может возбудить судебное дело против другой.

Сопровождение программного обеспечения.

Обязуется ли продавец обеспечить сопровождение? Какое сопровождение обеспечивается продавцом в гарантийный срок и после окончания гарантийного срока? Какое сопровождение обеспечивается продавцом, является сопровождением факультативным или обязательным, что исключается из сопровождения? При каких условиях продавец имеет право прекратить сопровождение? Обязан ли пользователь обнаруживать ошибки? Обязан ли продавец уведомлять пользователя о найденных ошибках? Какова стоимость сопровождения и когда она выплачивается?

Модификация и усовершенствования.

Имеет ли пользователь право получить модификацию и усовершенствования, и обязан ли продавец ими обеспечивать? В какой срок и за какую цену они будут доступны?

Модификации пользователя.

Имеет ли пользователь право модифицировать программное обеспечение? Кто является владельцем модификаций пользователя? Существуют ли какие-либо ограничения на использование таких модификаций? Какое влияние оказывают модификации пользователя на гарантийные обязательства продавца и его обязательства по сопровождению?

Прекращение действия лицензии.

Следует указать:

·      когда стороны могут прекратить действие лицензии (варианты: после истечения срока действия, по усмотрению любой из сторон, при невыполнении обязательств, при банкротстве или несостоятельности, при прекращении деятельности, если программное обеспечение не было принято);

·      когда прекращение действия лицензии вступает в силу (варианты: после уведомления, после окончания срока действия права на изменения);

·      что происходит в результате прекращения (варианты: пользователь должен прекратить использование программного обеспечения, должен уничтожить или возвратить все копии программного обеспечения, возвратить всю документацию, подтвердить уничтожение и/или вернуть все материалы);

·      сохраняются ли какие-либо обязательства после прекращения действия лицензии (варианты: соблюдение конфиденциальности, компенсации, выплаты причитающихся сумм и долгов (налоги, пошлины, роялти и т.д.).

Доступность исходного кода.

Следует определить следующее.

·      Следует ли пользователю принять какие-либо меры, чтобы получить доступ к исходному коду в случае, когда продавец не может обеспечить сопровождение программного обеспечения?

·      Если да, то какой вид механизма доступа используется (варианты: пользователь имеет исходный код; продавец представляет исходный код в оговоренных случаях; исходный код хранится у независимых третьих лиц в виде депозита).

·      Если используется условное депонирование, какие материалы передаются на депонирование? Устанавливается ли процедура контроля за содержанием депонируемых материалов? Принимаются ли меры для последующего депонирования усовершенствований и модификаций? Кто оплачивает депонирование и контроль за содержанием?

·      Каковы основания для получения исходного кода?

ПРОДАЖА ПО.

Программное обеспечение (ПО) имеет материальную и нематериальную составляющие. Поэтому его продажа отличается от продажи простого товара.

Составляющие ПО

К материальной составляющей ПО от­носятся материальные объекты — носите­ли, на которых записана компьютерная про­грамма или база данных (дискеты. CD-ROM и т.п.), а к нематериальной — автор­ское право. Согласно ст. 10 Закона Украины "Об авторском праве и смежных правах" авторское право и право собственности на материальный объект, в котором выражено произведение, не зависят друг от друга.

Такое "расщепление" ПО говорит о том, что право собственности на "рукопись" (ис­ходный или объектовый код), выраженную в объективной форме (дискете, CD-ROM и т.п.), принадлежит лицу, заплатившему за выполненную работу, т.е. работодателю. "Ру­копись" всегда исполняется в одном экзем­пляре, и работодатель обладает правом соб­ственности на такой материальный объект.

Продажа ПО работодателю

Получив право собственности на мате­риальный объект, в котором выражено про­изведение, его собственник МОЖЕТ без разрешения автора или иного лица, которому принадлежит авторское право на компьютерную программу, воссоздать с материального объекта на винчестер компьютера ее один экземпляр для использования на определенном компьютере в соответствии с его назначением.

Это действие совершается согласно ст. 18 Закона Украины "Об авторском праве и смежных правах".

Кроме того, в соответствии с этой же статьей Закона, собственник дискеты, CD-ROM МОЖЕТ осуществлять адаптацию компьютерной программы под изменяющиеся условия ведения бизнеса на предприятии.

Эти положения Закона особенно акту­альны для потребителей заказного программ­ного продукта (банков, страховых компа­ний и других предприятий), который созда­ют как штатные работники предприятия, так и программисты, работающие по договорам гражданско-правового характера.

Таким образом, оплатив разработку компьютерной программы для собственных нужд, работодатель может использовать ее без заключения авторского договора.

Причитающееся за создание компью­терной программы вознаграждение выпла­чивается авторам (соавторам) ПО в виде основной или дополнительной заработной платы, что предусмотрено Инструкцией по статистике заработной платы, утвержден­ной приказом Министерства статистики Украины №323 от 11.12.95 г. Причем вознаграждение, выплачиваемое штатным ра­ботникам предприятия, относится к основной заработной плате предприятия, а выплачива­емое программистам, работающим по догово­ру, — к дополнительной.

 Выплачивать авторское вознаграж­дение за пользование ПО в данном случав HЕ ТРЕБУЕТСЯ.

Подтверждением этому является п.5 ст. 14 Закона Украины "Об авторском праве и смежных правах".

Отметим также, что в соответствии с Законом Украины "О налогообложении прибыли предприятий" авторское право на ПО относится к нематериальным активам.

Таким образом, авторы ДОЛЖНЫ ЗНАТЬ, что при выполнении работ по созданию за­казного ПО, предназначенного не для ком­мерческой реализации, а для использования у работодателя, авторский договор заключать не требуется. Права собственности на компь­ютерную программу переходят после получе­ния автором вознаграждения за выполнен­ную работу, что является фактом, подтверж­дающим продажу ПО работодателю.

Возможности манёвра.

Интересно, что ст.ст.10, 18 Закона "Об авторском праве и смежных правах" позволя­ют собственнику "рукописи" (исходного или объектового кода), выраженной в материаль­ной форме (дискеты, CD-ROM и т.п.), без разрешения владельца авторского права совершать сделку по ее продаже. Для этого достаточно заключить договор купли-продажи.

Причем таких сделок может быть мно­жество. Результатом их будет переход права собственности на компьютерную програм­му от одних лиц к другим без получения разрешения владельца авторского права на компьютерную программу.

Пример. Первый собственник материаль­ного объекта с записанной компьютерной программой воссоздает ее на своем компью­тере и вносит изменения в целях адаптации под конкретные условия ведения собственно­го бизнеса. При этом он получает новую компьютерную программу, у которой есть свой автор или соавторы. Право собственно­сти на новый программный продукт перехо­дит к работодателю по схеме, рассмотрен­ной выше. Совершив доработку компьютер­ной программы, собственник перепродает ее программу-прототип другому лицу. Новый собственник материального объекта с ком­пьютерной программой, осуществив ее ин­сталляцию на свой компьютер для адапта­ции и последующего использования, перепро­дает программу-прототип третьему лицу, которое совершает с ней аналогичные дей­ствия. Подобная цепочка продаж может быть бесконечной.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8