Необходимым условием действия системы общего права является публикация прецедентов. При публикации делается определенный отбор: публикуется 75% решений палаты лордов, 25% решений Апелляционного суда и только 10% решений Высокого суда. Таким образом, вполне можно отсеять решения, которые не следует считать прецедентами. Решения публикуются в так называемых Ежегодниках, издаваемых с конца XIII века и в различных сборниках («Weekly law reports» и т.д.).
Закон
Вторым источником английского права является закон - закон, в прямом смысле этого слова (statute, Act of Parliament) и различные подзаконные акты, принятые во исполнение закона (английские юристы объединяют их под названием вспомогательного законодательства).
Классическая теория общего права видит в законе лишь второстепенный источник права. Согласно ей, закон привносит лишь ряд поправок и дополнений к праву, созданному судебной практикой. Принципы права не содержатся в законе. Принятые органом, представляющим нацию - парламентом, законы должны в точности применяться судьями, однако, в связи с тем, что они вносят лишь некоторые исключения в общее право, должны толковаться ограничительно. Судьи, конечно, применяют закон, но норма, которые он содержит, принимается окончательно в английское право после того, как она будет неоднократно применена и истолкована судами, и в той форме, а также в той степени, какую установят суды.
В последнее столетие в Англии происходило интенсивное развитие законодательства. Появлялось все больше законов, существенно модифицирующих старое право и создающих новый раздел в английском праве. Дело в том, что традиционная английская регламентация не способна эффективно действовать в некоторых областях (например, регулирование современной экономики; социальное обеспечение и т.д.). Таким образом, идет образование системы «нового права».
Обычай
Наряду с судебной практикой и законом существует третий источник английского права - обычай (custom). Его значение весьма второстепенно и не сравнимо с основными источниками. Роль обычая не может быть значительна в силу давно установленного правила, согласно которому обычай можно считать обязательным, только если он имеет характер старинного. Старинными считаются обычаи, существовавшие до 1189 года. Это правило не распространяется на торговые обычаи (mercantile customs). Главным образом в этой области и действовали после поглощения торгового права общим правом юридически обязательные обычаи. Могут возникать новые обычаи, однако после санкционирования законом или судебной практикой они теряют гибкость и превращаются в прецеденты.
Значение обычая, однако, нельзя недооценивать, т.к. его влияние на правовое регулирование достаточно велико в некоторых отраслях права (в первую очередь в конституционном праве, где обычай играет ведущую роль ввиду отсутствия писаной конституции).
Доктрина и разум
Общее право первоначально основывалось на разуме, используя фикцию всеобщего, старинного обычая королевства. До тех пор, пока не сложились более точные нормы, разум был неисчерпаемым источником, к которому прибегали суды для восполнения пробелов в системе английского права и его развития. Казуистический аспект права предполагает много пробелов, и разум признается вспомогательным источником права, призванным заполнить эти пробелы. Техника толкования права заменяется техникой исключения (distinctions), при помощи которой устанавливаются новые, более точные нормы, а не применяются уже существующие. Общее право выступает как открытая система, где постоянно создаются нормы, основанные на разуме. Но даже в странах, где право создано судебной практикой, имеется тенденция выдвинуть на первый план не разум как вспомогательный источник права, а юридические принципы, вытекающие из всего комплекса судебных решений. Разум используется в основном для того, чтобы признать эти принципы, которые и являются его наиболее ярким выражением.
Особенности права США
В систему общего права (английская правовая система) входит и право США. Это обусловлено определенными историческими условиями: часть территории современных США была английской колонией; английское происхождение населения; английский язык, а отсюда и приоритет традиции.
Право США по своей структуре относится к системе общего права.
В Англии и США существует общая концепция права, единая система деления:
1) Используются одни и те же понятия и трактовка норм права;
2) Основным источником прав служит судебная практика в форме прецедента;
3) Законодательные нормы входят в право лишь только после того, как будут неоднократно применены и истолкованы судами и можно будет ссылаться не на сами нормы, а на судебные решения.
Особое историческое развитие США способствовало тому, что их общее право приобрело специфический характер, отличающийся от общего права Англии. США остались страной общего права в том смысле, что там сохранились концепции, способ мышления и теория источников английского права.
К причинам, отличающим право Англии от США, относится то, что часть норм общего права никогда не применялась в США из-за неприемлемости в их условиях, и некоторые нормы английского права не действовали в США в силу того, что они созданы не судами. Было установлено, что законы, принятые парламентом Англии, будут применяться за ее пределами только по специальному решению парламента. Важно отметить, что в Америке было принято английское право, которое действовало в Англии в эпоху ее господства над Америкой, т.е. до 1776 г. Вопрос о применении в Америке более поздних норм никогда более не поднимался, т.о. с момента возникновения американского суверенитета развитие английского и американского права шло независимо.
Главное отличие в структуре права США от английского права заключается в его делении на федеральное право и право отдельных штатов, а также в существовании наряду с федеральной судебной системой, имеющей свою иерархию, юрисдикций отдельных штатов.
Федеративное устройство США и в соответствии с ним деление права и судебной системы наложили определенный отпечаток на общее право. В нем установлен принцип: “федеральное право не существует”. Эта формула означает, что федеральные органы неправомочны создавать такую систему и при отсутствии федерального закона должны применять право штата. Однако федеральное общее право существует, поскольку речь идет о сферах, попадающих под исключительную компетенцию федеральной законодательной власти (например, федеральный патентный закон).
К общему праву, как и к законодательному праву США, применим один и тот же принцип: компетенция не федеральных властей, а каждого из штатов. Как ни весомо федеральное право, в повседневной жизни наиболее важным для граждан и юристов остается право штатов. Именно на суды штатов возложена задача уточнения и развития американского общего права по тем вопросам, которые не входят в законодательную компетенцию конгресса.
К другим различиям права Англии и США относятся:
контроль судов за конституционностью законов (в США);
конституционное, административное и трудовое право США, которое существенно отличается от английского;
Генеральный атторней (attorney) США -- это министр юстиции и он возглавляет прокуратуру (в Англии это юрист, обслуживающий правительство);
Апелляционный суд и Палата лордов, в отличие от высших судов США, (Верховный Суд и верховные суды штатов) не считают себя связанными своими собственными прецедентами;
институт присяжных в США сохранил свое значение гораздо больше, чем в Англии;
меньшая централизация судебной власти, чем в Англии;
специфическая подготовка кадров юристов (после университетского колледжа обучение продолжается в правовых школах на конкретных делах);
в штатах существует принцип выборности судей на основе всеобщего избирательного права;
германскому праву как основной закон, устанавливает нормы общего характера, в странах же общего права законы могут вносить в право судебной практики только некоторые изменения и уточнения; в отличие от Англии в США существует частичная кодификация законодательства (Кодекс законов США -- систематизированное собрание действующих федеральных законов: гражданский и гражданско-процессуальный, уголовно-процессуальный кодексы в отдельных штатах, во всех штатах -- уголовные кодексы), которая представляет собой нормы, созданные судебной практикой.
Список использованной литературы
Берман Г.Д. Западная традиция права - эпоха формирования - М., 1994 г.
Большая российская юридическая энциклопедия (PC CD-ROM)
Давид Р. Основные правовые системы современности - М.: Международные отношения, 1992 г.
Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1967.
Коран, М., Раритет.,1990
Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985.
Лоуренс Фридмен, Введение в американское право. М., 1983
Маркс К., Энгельс Ф. М., Сочинения, 2_е издание в 50_томах
Право в странах социалистической ориентации - М.: Наука, 1979 г.
Саидов А.Х. «Введение в основные правовые системы современности»., Ташкент,1988
Синицина И.Е. Обычай и обычное право в современной Африке - М.,1978 г.
Сукияйнен Л. Я. Мусульманское право.Вопросы теории и практики. М.,1986
Сюкияйнен Л.Р. Шариат и мусульманско-правовая культура - М., 1997 г.
Теория государства и права. Алексеев С.С.,Архипов С.И.и др.,М.,1997
Теория права и государства. Манов Г.В., Боботов С. В. и др., М.,1996
Уолкер Р. Английская судебная система . М.,1980.
Хрестоматия по всеобщей истории государства и права М.,Юристъ,1996
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7
