- не связаны с нападениями, но содержать состав самостоятельного преступления (кроме бандитизма), например незаконное приобретение оружия, наркотических средств, угон транспортного средства и пр. Такие действия должны квалифицироваться по совокупности как бандитизм (участие в банде) и исполнение конкретного ненасильственного преступления, а при наличии соответствующих признаков и как пособничество в насильственном преступлении;
- не связаны с нападениями, но содержать признаки пособничества в насильственном преступлении (кроме бандитизма), в частности финансирование банды, предоставление транспортного средства, участие в обсуждении планов нападений, подыскание объектов для нападений. Такие действия виновного следует квалифицировать по совокупности как бандитизм (участия в банде) и пособничество в насильственном преступлении;
- не связаны с нападениями и не содержат ни состава самостоятельного преступления, ни пособничества в насильственном преступлении (кроме бандитизма), например обеспечение жизнедеятельности банды: обслуживание руководителя банды, непосредственных исполнителей нападений, содержание и подготовка средств и орудий нападений, содержание в порядке базы, логова членов банды. Такие действия необходимо квалифицировать только как бандитизм (участие в банде).
Одна из форм бандитизма определена в ч. 2 ст. 209 УК РФ как участие в совершаемых устойчивой вооруженной группой (бандой) нападениях. Под нападением понимаются любые действия, направленные на причинение вреда объекту уголовно-правовой охраны, сопряженные с физическим или психическим насилием либо готовностью при необходимости применения такого насилия. Законодатель в данном случае предусмотрел ответственность за соисполнительство; исполнителями этого преступления являются лица, совершающие нападения совместно с бандой. Моментом окончания любого бандитского нападения следует признавать момент начала выполнения объективной стороны того конкретного насильственного преступления, в форме которого совершается нападение, то есть покушение на насильственное преступление уже следует рассматривать как оконченное бандитское нападение.
При буквальном толковании ч. 1 ст. 209 УК РФ указанная в законе цель является не признаком банды как таковой, а отнесена законодателем к признакам субъективной стороны такого состава бандитизма, как создание банды. Нападения сами по себе являются не целью деятельности банды, а выступают способом достижения конкретных преступных целей (завладения имуществом, уничтожения или повреждения имущества, убийства, изнасилования, захвата заложников, похищения человека, освобождения лиц, содержащихся под стражей, и др.). Подтверждением данного суждения могут служить положения упомянутого постановления Пленума Верховного Суда РФ.
Создание любой организованной группы лиц, объединенных единой целью, невозможно без предварительной договоренности между этими лицами (без предварительного сговора). Сговор предполагает наличие как минимум двух лиц. Поэтому субъектами создания банды являются все первоначальные «учредители» группы, обладающей признаками банды, независимо от степени инициативности и активности каждого из них.
Исходя из формулировки ч. 1 ст. 209 УК РФ, любое лицо, пусть даже и не участвовавшее на первоначальном этапе формирования устойчивой вооруженной группы, имеющей целью нападения на граждан или организации, но присоединившееся к такой группе до появления всех признаков состава создания банды (вооруженности, устойчивости, целенаправленности), должно признаваться создателем банды. В том случае, если имеется устойчивая вооруженная группа, совершающая нападения на граждан или организации, но ее участники не являются субъектами бандитизма в силу возраста или невменяемости, за исключением одного, а к ней присоединяется лицо - субъект бандитизма, осознающее это фактическое обстоятельство, то создание банды будет окончено именно с момента присоединения второго субъекта бандитизма. Следовательно, это присоединившееся к такой группе лицо также необходимо признавать создателем банды Бычков, В.В. Проблемы квалификации бандитизма по признаку вооруженности // Адвокатская практика. - 2007. - № 1.
Рассматривая вопрос о субъекте руководства бандой, надо иметь в виду, что в отличие от состава создания банды, когда для оконченного состава преступления необходимо наличие как минимум двух субъектов бандитизма, руководство бандой может осуществлять одно лицо. Вместе с тем нельзя исключить случаи, когда руководство бандой в целом осуществляется коллегиально (двумя или более лицами). При этом между руководителями могут быть распределены конкретные функции.
В реальной жизни возможна ситуация, когда созданная банда может не иметь руководителя в юридическом смысле, а стало быть, не будет и состава руководства бандой. К примеру, бандой «руководит» лицо, признанное невменяемым.
Понятие «служебное положение» тождественно понятию «служебный статус» и включает не только правомочия служащего как совокупность его субъективных прав и обязанностей, но и ограничения, запреты, связанные со службой, требования к служебному поведению, его ответственность и гарантии. Служебное положение по своему содержанию более широкое понятие, чем понятие «полномочия».
В этой связи существуют проблемы квалификации действий виновного, который участвует в создании банды, используя свое служебное положение, а затем участвует в банде (руководит ею), будучи лишенным свого служебного статуса, или наоборот. При таких обстоятельствах действия виновного надлежит квалифицировать соответственно по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 (ч. 2) и 3 ст. 209 УК РФ или ч. 3 и 1 (ч. 2) ст. 209 УК РФ.
При квалификации действий виновного по ч. 3 ст. 209 УК РФ не обязательно, чтобы лицо каждый раз при совершении действий в интересах банды использовало свое служебное положение. Достаточно одного факта использования своего служебного положения при создании банды, во время руководства ею, а также в процессе участия в банде Комментарий к уголовному Кодексу Российской Федерации (постатейный) (издание 7-е, переработанное и дополненное) (отв. ред. В.М. Лебедев).// Юрайт-Издат, 2007. Вместе с тем для признания квалифицированного вида участия в совершаемых бандой нападениях необходимо, чтобы лицо, не являющееся членом банды, каждый раз в процессе нападения использовало свое служебное положение. В противном случае действия виновного следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 209 (при совершении нападения совместно с бандой с использованием своего служебного положения) и по ч. 2 ст. 209 УК РФ (при совершении нападения совместно с бандой без использования своего служебного положения).
Рассматриваемый квалифицирующий признак бандитизма носит личностный характер, относится исключительно к специальному субъекту бандитизма, поэтому по ч. 3 ст. 209 УК РФ не могут быть квалифицированы действия иных субъектов бандитизма даже в том случае, если они осознавали использование специальным субъектом своего служебного положения при совершении бандитизма.
Бандитизм от организации преступного сообщества (преступной организации) отличают три признака. Первым разграничительным признаком выступает вооруженность, характерная для бандитизма. В составе организации преступного сообщества (преступной организации) данный признак не является обязательным. Цель в составе бандитизма - нападение на граждан или организации, которое может быть не только тяжким, особо тяжким, но и иным по степени тяжести посягательством. Состав же организации преступного сообщества (преступной организации) предполагает цель совершения тяжких или особо тяжких преступлений, планирования их совершения, выражающуюся не только в нападениях, но и в других действиях.
В ст. 208 УК РФ говорится о таком вооруженном формировании, которое не предусмотрено федеральными законами, то есть оно представляет собой разновидность военного формирования и создается с целью осуществления задач военного характера. Эти цели могут быть и общественно полезны в представлении какой-то определенной группы лиц. Вооруженная банда всегда создается только с противоправной целью - совершение нападений на организации и граждан. В основу разграничения этих двух преступлений должна быть положена прежде всего цель их создания. Отграничение указанных составов преступлений можно проводить и по количественному составу банды и незаконного вооруженного формирования. Банду могут организовать, как минимум, два человека, тогда как самое низовое вооруженное формирование объединяет более или менее значительное число лиц. Для банды достаточно хотя бы одной единицы оружия, для незаконного вооруженного формирования оружие должно быть у каждого ее члена. Незаконное вооруженное формирование структурно воспроизводит одно из воинских подразделений, банда же строится на произвольной структурной основе.
Проанализировав имеющиеся в юридической литературе точки зрения, касающиеся критериев разграничения бандитизма и организованного вооруженного разбоя, можно прийти к выводу о непреодолимом характере конкуренции между разбоем, совершенным вооруженной организованной группой, и бандитском нападении в целях хищения чужого имущества.
Организованное вымогательство может перерасти в бандитизм при появлении всех его конструктивных признаков, в то же время вымогательство может выступать одной из форм нападений, совершаемых бандой.
1. Устойчивость следует рассматривать в качестве конститутивного признака вооруженной группы. Сущностными ее признаками в составе бандитизма необходимо считать: определенную стабильность основного состава группы (как минимум двух лиц, в том числе организатора), наличие тесной взаимосвязи между отдельными ее членами, а также необходимой и достаточной согласованности их действий. Последнее предполагает наличие такого оценочного признака, как относительная длительность существования группы.
2. Окончание создания банды зависит от способа ее организации и момента появления последнего конструктивного признака (субъектного состава, устойчивости, вооруженности и целенаправленности - наличие цели нападения на граждан или организации).
3. Суть руководства бандой заключается в том, что между руководителем банды и ее членами возникают отношения властеподчинения (властеотношения). Они характеризуются тем, что руководитель банды имеет неформальные властные полномочия по отношению к членам банды, которые осознаются и принимаются последними. Его указания (распоряжения, решения) являются обязательными для исполнения, их игнорирование (неисполнение, уклонение от исполнения) членом банды предполагает применение к нарушителю определенных санкций. Реализация таких полномочий и есть руководство бандой, в какой бы форме она ни выражалась.
4. Момент окончания состава преступления - руководство бандой - по существу определяется началом выполнения лицом властных функций в банде, то есть временем начала реализации властных полномочий.
5. Участие в банде следует считать оконченным преступлением с момента, когда лицо дало согласие на участие в банде и подтвердило его практической деятельностью в любой форме, направленной на выполнение функций члена банды (участие в обсуждении планов, подбор объектов нападения, укрывательство и реализация похищенного, предоставление документов или выполнение любых иных действий во исполнение планов банды). При этом совершенно не обязательно, чтобы это лицо знало всех или нескольких членов банды. Для признания лица членом банды при наличии определенных субъективных моментов достаточно взаимодействия хотя бы с одним членом банды или ее руководителем.
6. Под нападением следует понимать любые действия, направленные на причинение вреда объекту уголовно-правовой охраны, сопряженные с физическим или психическим воздействием на человека либо готовностью при необходимости применения насилия к нему.
7. Такую форму бандитизма, как участие в совершаемых бандой нападениях, можно определить как умышленное совместное участие двух или более лиц в совершении нападения (соучастие в нападении).
8. Бандитское нападение следует признавать оконченным с момента начала выполнения объективной стороны того конкретного насильственного действия, в котором четко выражено нападение, то есть покушение на насильственное преступление уже следует рассматривать как оконченное бандитское нападение.
Страницы: 1, 2, 3, 4